商务调查服务-三国法律重要考点：如何在境外调查取证（涉港澳）

发布时间：2024-12-19 11:04:27 丨 浏览次数：

1、境外调查取证

域外调查取证是指被请求国依据国际条约或互惠原则协助请求国调查案件、获取、收集证据的活动。

1977年，中国参加了《从国外获取民事或商事证据公约》，又称《海牙取证公约》。根据该公约，在国外取证的方法包括：

(1) 代您取证

代取证是指一国受理案件的司法机关向证据所在国司法机关提出请求，由后者代为取证。

代申请人取证应当以请求书的形式进行。该请求将由请求国的相关法院直接发送至执行国的中央司法机关（在我们的例子中为司法部），而不需要该国（请求国）的任何其他机构转交。请求应当用执行地的中文提出或者附上译文。

执行国不能仅仅因为其国内法对诉讼标的有专属管辖权或不承认诉讼权利而拒绝执行请求；但是，执行请求不属于被请求执行国的司法机关。如果违反职权范围或者损害被请求国主权和安全，可以拒绝执行。

【注】根据《海牙取证公约》，取证请求仅需通过执行国指定的中央机关转发，无需由请求国指定的中央机关转发。例如，我国在境外取证时，有关法院可以直接向执行国中央机关提出请求，无需经过我国司法部；反之，外国法院在我国境内取证时，可以直接向我国司法部提出请求，而不必经过我国司法部。指定中央转发机构。根据《海牙送达公约》，文件送达需要通过双方指定的中央机关传送。

（二）领事取证

使领馆官员可以向驻在国本国公民取证，但不能采取强制措施。根据我国民事诉讼法第277条规定新证据调查取证，外国驻中华人民共和国使馆、领馆可以向该国公民调查取证，但不得违反中华人民共和国法律，不得采取强制措施。

【注】根据《海牙取证公约》，取证方式有两种：特派员取证和当事人或诉讼代理人自行取证。但我国原则上不允许这两种方式，除非特别批准。

二、涉港澳调查取证

（一）调查取证机构及期限

1. 中国内地及澳门特别行政区

双方相互委托调查取证必须通过内地高级人民法院和澳门特别行政区终审法院进行。最高人民法院和澳门终审法院可以直接相互委托调查取证。最高人民法院与澳门特别行政区终审法院协商后，可以授权部分中级人民法院、基层人民法院与澳门特别行政区终审法院相互委托送达、取证。

完成期限自收到委托书之日起不超过3个月。

2.内地与香港特别行政区

双方相互委托调查取证必须通过内地高级人民法院和香港民政事务总署行政部门进行。最高人民法院可以直接委托香港民政事务总署行政部门调查取证。

竣工期限为自收到委托书之日起6个月。

（二）调查取证费用

不需缴纳任何费用，但法院实际产生的特殊费用由法院承担。

（三）调查取证的限制

1.只能获取与诉讼相关的证据。

2、授权委托书及所附材料应以中文提交。

三、委托方提出参与取证请求时，受委托法院应当告知取证时间、地点，并可以允许委托方司法人员到场直接取证。

【注】2019年12月30日最高人民法院审判委员会第1790次会议通过《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院相互委托送达司法文书、取证的安排的修改》 《民商事案件判决》根据该判决商务调查服务-三国法律重要考点：如何在境外调查取证（涉港澳），送达文书的相关内容和内容有新的变化。与澳门有关取证，值得关注。

【真题】

中国法院审理的涉外诉讼案件，需要从A国获取一定的证据。A国是《民商事境外取证公约》的缔约国。根据此约定，以下哪些选项是正确的？ (多项选择2008/1/82)

A、赵律师作为中方当事人的诉讼代表人，可以按照上述约定请求甲国法院调取所需证据。

B.取证请求应以请求书的形式提出

C、请求应通过我国外交部转发给A国中央机关。

D、中国驻甲国领事代表可以在履行职责地区向华侨取证，但不采取强制措施。

【分析】

我国原则上不允许当事人或诉讼代理人自行取证，除非特别批准。因此，选项A不正确，不能选择。

根据《境外民事或商事证据公约》，取证应当以请求书的形式进行。选项B正确，选择；

该请求由请求国相关法院直接发送至执行国中央司法机关，无需该国任何其他机关转递。因此，就这个问题而言，请求可以由我国相关法院直接向A国中央机构提出，不需要经过其他机构转发。而且，我国的中央司法机关是指司法部，而不是外交部。故C选项错误，不宜选。

《民事或商事境外证据撤回公约》第十五条规定：“在民事或商事案件中东莞商业调查公司，每一缔约国的外交官员或领事代表可以在另一缔约国领土内，他或她履行职责，向该方提起诉讼。所代表国家的国民无需诉诸强制措施取证，以协助其所代表国家的法院进行诉讼。 “所以选项D是正确的并被选择。

因此本题选择BD。

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